律师：雷诺烟草“提醒邮件”涉嫌夸大和误导 或构成不正当竞争

【两个至上原创】此前，两个至上报道了英美烟草（BAT）下属的营销服务公司雷诺营销服务公司（注：该公司可代表雷诺美国烟草公司）向经销商及批发商发送名为《FDA 针对零售商销售Elf Bar 和 Esco Bars 电子烟的执法通知》的“提醒邮件”一事。针对该事件，两个至上咨询了北京中银（深圳）律师事务所的权益合伙人兼公司综合业务委员会主任郑明伟。郑律师认为，雷诺烟草发出的邮件涉嫌夸大和误导，此行为可能构成不正当竞争。

可能存在不正当竞争之目的

回顾“提醒邮件”事件，雷诺烟草在邮件内文中列出了多家中国电子烟品牌，包含ELFBAR、EBDesign、Kangertech、Lava,、Cali、 Bang、 Esco Bars、Innokin，Puff Max、Hyde 、Puff Bar以及Breeze。雷诺烟草援引FDA此前的公告称，这些产品均为未通过PMTA（烟草产品上市前申请）的一次性电子烟产品。

郑明伟律师指出，雷诺的“提醒邮件”引发了争议，主要涉及其与竞争对手ELFBAR和EB Design之间的竞争关系。在对事件进行了事实核查后，郑明伟律师认为，雷诺邮件的标题范围过大（警告信只针对具体产品，而不是整个品牌，雷诺的标题则夸大为Notice of FDA Enforcement Against Retailers for Selling Elf Bar and Esco Bars E-Cigarettes），夸大了竞争对手ELFBAR、EB Design被警告的产品范围。雷诺烟草具有误导读者的可能，对同行竞争者有通过夸大、误导的手法实现不正当竞争目的的可能。

他强调，雷诺烟草一方面指出ELFBAR、EB Design等品牌没有获得许可，另一方面又在宣传自己同样没有获得许可的产品（Vuse Alto），这可能“暗示”其产品是合法的、通过PMTA审查的，对批发商、零售商、消费者等具有误导性，可能存在不正当竞争的目的。

但他也指出，邮件中的其他言论均为直接引用FDA官方发布的新闻稿，未发现不实之处。

综合分析，郑明伟律师认为，虽然雷诺烟草的邮件内容存在夸大和误导的不正当竞争行为，但总体情节并不突出。若经过发函警告后仍然不改正，恶意就比较明显。

损害竞争对手的商业信誉

郑明伟律师也谈到了“提醒邮件”在法律层面的影响——该事件涉及美国联邦层面的反不正当竞争法律和州层面的法律。郑明伟指出，雷诺烟草的行为可能构成虚假宣传（false advertising），Lanham Act 第43(a)条虚假宣传(false advertising)，宣传中使用虚假或误导性言。

他强调，反不正当竞争法大部分属于美国州一级层面的法律，本次事件中，雷诺烟草的行为可能构成商业诽谤(trade libel)（类比我国《反不正当竞争法》第十一条）。根据美国法律的管辖权，被告住所地或与被告行为有最低限度联系的地点(minimum contact)。

在中国法律方面，雷诺烟草可能涉及《反不正当竞争法》第八条、《反不正当竞争法解释》第十七条：引人误解的商业宣传，以及《反不正当竞争法》第十一条：经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。

郑明伟律师表示，根据《反不正当竞争法解释》第二十七条，被诉不正当竞争行为发生在中华人民共和国领域外，但侵权结果发生在中华人民共和国领域内，当事人主张由该侵权结果发生地人民法院管辖的，人民法院应予支持。

但能否在国内获得管辖权具有较大争议。部分观点认为，基于“两便”原则（“便于当事人诉讼，便于人民法院依法独立、公正和高效行使审判权”），本案中雷诺烟草的行为有可能被认定为侵权结果发生地在中国境内，可由中国法院管辖。